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原創(chuàng) 萬偉華

以合伙企業(yè)形式設(shè)立的私募基金，可以由機構(gòu)作為資產(chǎn)管理人，資產(chǎn)管理人可以同時投資成為執(zhí)行合伙事宜的普通合伙人。

因此合伙企業(yè)私募基金的資產(chǎn)管理人包括非合伙人和合伙人（普通合伙人）。通常非合伙人的資產(chǎn)管理人與私募基金執(zhí)行合伙事宜的普通合伙人存在關(guān)聯(lián)關(guān)系。

一般合同會約定由資產(chǎn)管理人收取資產(chǎn)管理費，管理費是固定費率，這個比較清晰，不管資產(chǎn)管理人是否是合伙人或不是合伙人，均應(yīng)按直接收費金融服務(wù)繳納增值稅。

對于超額收益等合同可能會有不同約定，（1）資產(chǎn)管理人為合伙人或不是合伙人，歸屬于資產(chǎn)管理人作為資產(chǎn)管理費；（2）資產(chǎn)管理人為合伙人的情況下，歸屬于合伙企業(yè)向資產(chǎn)管理人的收益分配；（3）資產(chǎn)管理人不是合伙人，向執(zhí)行合伙事宜的普通合伙人（與資產(chǎn)管理人為關(guān)聯(lián)關(guān)系）分配超額收益；（4）資產(chǎn)管理人為合伙人或不是合伙人，向不是執(zhí)行合伙事宜的其他普通合伙人（與資產(chǎn)管理人為關(guān)聯(lián)關(guān)系，可能是劣后級合伙人）分配超額收益。

關(guān)于就《私募證券投資基金業(yè)績報酬指引（征求意見稿）》征求意見的通知 ZJ協(xié)字〔2020〕80號

業(yè)績報酬是基金管理人依據(jù)基金合同約定的業(yè)績報酬計提規(guī)則，對業(yè)績表現(xiàn)超出業(yè)績報酬計提基準（以下簡稱“計提基準”）的部分提取的管理費，目的是激勵基金管理人承擔適當風險，為投資者創(chuàng)造更高的收益，使基金管理人與投資者長期利益趨于一致。

從目前公開的稅務(wù)文書等資料，資產(chǎn)管理人同時是合伙人的，收取的超額收益應(yīng)被認定為管理費繳納增值稅，因此因考慮對管理費和投資收益從投資結(jié)構(gòu)進行明確區(qū)分，資管人和投資人（普通合伙人）承擔不同的收益和風險，應(yīng)明確區(qū)分管理人的“理財產(chǎn)品管理費（含各種形式的固定管理費和業(yè)績報酬等）”、作為次級投資人“提供信用增級或支持等而獲得的補償或報酬”。

資產(chǎn)管理人同時為普通合伙人的情況下，有認為超額收益應(yīng)作為獲得合伙企業(yè)約定收益分配更為合適，不應(yīng)繳納增值稅，對此本文認為可以這樣進行判斷，當資管人不作為普通合伙人的時候，資管人還能否獲得此類超額收益，如果能，應(yīng)是與資管人的業(yè)績報酬相關(guān)，應(yīng)繳納增值稅，如果不能，屬于與資本投入獲得收益承擔風險有關(guān)，不應(yīng)繳納增值稅，因此，本文認為：

（1）資產(chǎn)管理人不是合伙人，無論合同對超額收益怎么約定或稱呼，管理人均應(yīng)對收取的超額收益繳納增值稅；

（2）合同明確超額收益作為資產(chǎn)管理費的，資產(chǎn)管理人為合伙人或不是合伙人，均應(yīng)對收取的金額按直接收費金融服務(wù)繳納增值稅；

（3）合同明確為投資收益的，且由合伙人按一定比例（通常為出資額）占合伙企業(yè)出資總額的比例承擔虧損的，收取超額收益的合伙人是資產(chǎn)管理人，應(yīng)按管理費進行稅務(wù)處理；

（4）合同明確為投資收益的，且由合伙人按一定比例（通常為出資額）占合伙企業(yè)出資總額的比例承擔虧損的，收取超額收益的合伙人（執(zhí)行合伙事宜的普通合伙人、不執(zhí)行合伙事宜的普通合伙人，通常為次級投資人）不是資產(chǎn)管理人，均應(yīng)按投資收益進行稅務(wù)處理。但據(jù)此進行惡意稅收籌劃，存在被調(diào)整的風險。