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整理編輯：萬偉華 云南百滇稅務(wù)師事務(wù)所有限公司
我們在《對劃轉(zhuǎn)四種情形不一樣的解析》、《從會計處理分析母子無償劃轉(zhuǎn)是分立，計稅基礎(chǔ)沒有消失，沒有違背會計準則》、《資產(chǎn)無償劃轉(zhuǎn)或許是“同一控制下且不需要支付對價的企業(yè)分立”》等文章中，對<國家稅務(wù)總局公告2015年第40號>和<財稅[2014]109號>規(guī)定的資產(chǎn)劃轉(zhuǎn)進行了分析，本文將進一步對分立給現(xiàn)存企業(yè)、情形（一）母劃子獲得100%股權(quán)支付以及其他內(nèi)容進行分析。本文的內(nèi)容修訂了三篇文章的部分內(nèi)容和看法。
1、公司法包括投資、增資、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、合并、分立、解散清算等，沒有劃轉(zhuǎn)這種類型，我們分析劃轉(zhuǎn)實質(zhì)就是分立。劃轉(zhuǎn)是支持資產(chǎn)重組的特殊產(chǎn)物，劃轉(zhuǎn)的情形多種多樣，但適用資產(chǎn)劃轉(zhuǎn)特殊性稅務(wù)處理的只能是40公告限定的四種情形。
2、《國家工商總局關(guān)于做好公司合并分立登記支持企業(yè)兼并重組的意見》（工商企字[2011]226號）公司分立可以采取兩種形式：一種是存續(xù)分立，指一個公司分出一個或者一個以上新公司，原公司存續(xù)；另一種是解散分立，指一個公司分為兩個或者兩個以上新公司，原公司解散。
普遍看法認為國內(nèi)法律不允許向現(xiàn)存公司進行分立操作。認為《財稅[2009]59號》分立給現(xiàn)存企業(yè)，是不存在，是稅法自說自話，據(jù)此開展討論沒有意義。應(yīng)該說對分立的看法普遍受存續(xù)分立和解散分立的限制。
自1993發(fā)布，2018年最新修訂至今，《公司法》對分立的規(guī)定就是一句話：公司分立，其財產(chǎn)作相應(yīng)的分割。對分立沒有定義和分類。而合并的定義和分類則明確：公司合并可以采取吸收合并或者新設(shè)合并。一個公司吸收其他公司為吸收合并，被吸收的公司解散。兩個以上公司合并設(shè)立一個新的公司為新設(shè)合并，合并各方解散。
分立給新設(shè)公司或現(xiàn)存公司，是法律上一直存在的現(xiàn)實，并與公司投資、公司資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓等行為產(chǎn)生法律上的紛爭。將資產(chǎn)分立給現(xiàn)存企業(yè)，被稱為“分立合并或合并分立”、“吸收分立”，相關(guān)內(nèi)容可參看《彭冰：論公司分立行為的界定 《證券法苑》2013年第2期》。
我們認為工商規(guī)定中對新設(shè)公司的規(guī)定要求，并不能因此推出不允許資產(chǎn)分立給現(xiàn)存企業(yè)（不需要辦理工商新設(shè)公司以及工商變更手續(xù)）的結(jié)論。
3、企業(yè)所得稅對分立的定義的演變
《國家稅務(wù)總局關(guān)于印發(fā)《企業(yè)改組改制中若干所得稅業(yè)務(wù)問題的暫行規(guī)定》的通知 國稅發(fā)〔1998〕97號）》：分立是指一個企業(yè)依照有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，分立為兩個或兩個以上的企業(yè)的法律行為。分立可以采取存續(xù)分立和新設(shè)分立兩種形式。存續(xù)分立（亦稱“派生分立”）是指原企業(yè)存續(xù)，而其一部分分出設(shè)立為一個或數(shù)個新的企業(yè)。新設(shè)分立（亦稱“解散分立”）是指原企業(yè)解散，分立出的各方分別設(shè)立為新的企業(yè)。
《國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)合并分立業(yè)務(wù)有關(guān)所得稅問題的通知 國稅發(fā)〔2000〕119號》：企業(yè)分立包括被分立企業(yè)將部分或全部營業(yè)分離轉(zhuǎn)讓給兩個或兩個以上現(xiàn)存或新設(shè)的企業(yè)(以下簡稱分立企業(yè))，為其股東換取分立企業(yè)的股權(quán)或其他財產(chǎn)。
《財政部 國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知 財稅〔2009〕59號》：分立，是指一家企業(yè)（以下稱為被分立企業(yè)）將部分或全部資產(chǎn)分離轉(zhuǎn)讓給現(xiàn)存或新設(shè)的企業(yè)（以下稱為分立企業(yè)），被分立企業(yè)股東換取分立企業(yè)的股權(quán)或非股權(quán)支付，實現(xiàn)企業(yè)的依法分立。
很顯然，98年采用的是分立給新公司，2000年開始采用資產(chǎn)分離轉(zhuǎn)讓，2009年的定義延續(xù)了資產(chǎn)分離給現(xiàn)存或新設(shè)企業(yè)的定義，將營業(yè)修訂為資產(chǎn)。我們認為這不是自說自話，正如我們在《從會計處理分析母子無償劃轉(zhuǎn)是分立，計稅基礎(chǔ)沒有消失，沒有違背會計準則》中分析的一樣，普遍對40公告有很多的錯誤認識，包括認為40號公告規(guī)定違背會計準則，強迫企業(yè)按稅法規(guī)定進行會計處理。分立給現(xiàn)存企業(yè)，也不是稅法自創(chuàng)，是法律案例中常見且富有爭議的現(xiàn)實存在，也是企業(yè)重組中重要的經(jīng)濟行為和形式。
4、情形（一）100%直接控制的母子公司之間，母公司向子公司按賬面凈值劃轉(zhuǎn)其持有的股權(quán)或資產(chǎn),母公司獲得子公司100%的股權(quán)支付。母公司按增加長期股權(quán)投資處理，子公司按接受投資（包括資本公積）處理。母公司獲得子公司股權(quán)的計稅基礎(chǔ)以劃轉(zhuǎn)股權(quán)或資產(chǎn)的原計稅基礎(chǔ)確定。
包括我們在前面的文章分析以及普遍的看法中，認為情形（一）的劃轉(zhuǎn)是非貨幣性資產(chǎn)，與股權(quán)收購、資產(chǎn)收購也存在一定的重合。但總覺得情形（一）似乎應(yīng)有更隱秘的路徑，不然一個非貨幣性資產(chǎn)交易夾雜在三個無償劃轉(zhuǎn)中間似乎有點不倫不類。
我們在開頭就說了，劃轉(zhuǎn)實質(zhì)就是分立，40號公告規(guī)定的四種劃轉(zhuǎn)情形實質(zhì)都是分立，情形（二）（三）（四）或許可類比稱為“同一控制下且不需要支付對價的企業(yè)分立”，而情形（一）實質(zhì)也是分立，結(jié)合59號公告對分立的定義，情形（一）是劃出方母公司（被分立企業(yè)）將資產(chǎn)劃轉(zhuǎn)（分立）給劃入方子公司（分立企業(yè)）獲得子公司的股份，但沒有分配給母公司的股東。
非貨幣性資產(chǎn)投資，獲得對價的是資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓企業(yè)。分立（資產(chǎn)分離轉(zhuǎn)讓），與非貨幣性資產(chǎn)投資的區(qū)別是，獲得對價的是資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓企業(yè)的股東。情形（一）的分立因為沒有分配給母公司的股東，與非貨幣性資產(chǎn)投資無論是法律上還是稅收上，是很難區(qū)分的。本文也不打算嘗試去區(qū)分。
情形（一）真實的交易或稅收路徑是分立的情況下，分立的資產(chǎn)將包括負債，帶負債的資產(chǎn)劃轉(zhuǎn)獲得的100%股權(quán)支付可以適用特殊性稅務(wù)處理。
我們已經(jīng)通過1、《對劃轉(zhuǎn)四種情形不一樣的解析》、2、《從會計處理分析母子無償劃轉(zhuǎn)是分立，計稅基礎(chǔ)沒有消失，沒有違背會計準則》、3、《資產(chǎn)無償劃轉(zhuǎn)或許是“同一控制下且不需要支付對價的企業(yè)分立”》及4、本文的內(nèi)容，對<國家稅務(wù)總局公告2015年第40號>和<財稅[2014]109號>規(guī)定的資產(chǎn)劃轉(zhuǎn)（有償、無償）的交易路徑或稅收路徑進行了解析。
因為是有所想法就總結(jié)成文，后面的文章會對前面文章的內(nèi)容和看法進行修訂和補充，所以有些前后矛盾和凌亂，有矛盾皆以后面的文章為準。目前通過4篇文章對劃轉(zhuǎn)稅收處理大的方面已總結(jié)完畢。
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