最高法、最高檢、公安部刑事涉稅批(答)復總結 最高人民法院研究室
云南百滇稅務師事務所有限公司 2017-12-10
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最高法、最高檢、公安部刑事涉稅批(答)復總結
最高人民法院研究室
《關于如何認定以“掛靠”有關公司名義實施經營活動并讓有關公司為自己虛開增值稅專用發(fā)票行為的性質》征求意見的復函
法研[2015]58號
公安部經濟犯罪偵查局：
貴局《關于如何認定以“掛靠”有關公司名義實施經營活動并讓有關公司為自己虛開增值稅專用發(fā)票行為的性質的函》（公經財稅[2015]40號）收悉，經研究，現提出如下意見：
一、掛靠方以掛靠形式向受票方實際銷售貨物，被掛靠方向受票方開具增值稅專用發(fā)票的，不屬于刑法第二百零五條規(guī)定的“虛開增值稅專用發(fā)票”。
主要考慮：
（1）由掛靠方適用被掛靠方的經營資格進行經營活動，并向掛靠方支付掛靠費的經營方式在實踐中客觀存在，且?guī)в幸欢ㄆ毡樾?。相關法律并未明確禁止以掛靠形式從事經營活動。
（2）虛開增值稅專用發(fā)票罪是行政犯，對相關入罪要件的判斷，應當依據、參照相關行政法規(guī)、部門規(guī)章等，而根據《國家稅務總局關于納稅人對外開具增值稅專用發(fā)票有關問題的公告》（國家稅務總局公告2014年第39號），掛靠方以掛靠形式向受票方實際銷售貨物，被掛靠方向受票方開具增值稅專用發(fā)票的，不屬于虛開。
二、行為人利用他人的名義從事經營活動，并以他人名義開具增值稅專用發(fā)票的，即便行為人與該他人之間不存在掛靠關系，但如行為人進行了實際的經營活動，主觀上并無騙取抵扣稅款的故意，客觀上也未造成國家增值稅款損失的，不宜認定為刑法第二百零五條條規(guī)定的“虛開增值稅專用發(fā)票”；符合逃稅罪等其他犯罪構成條件的，可以其他犯罪論處。
主要考慮：
（1）虛開增值稅發(fā)票罪的危害實質在于通過虛開行為騙取抵扣稅款，對于有實際交易存在的代開行為，如行為人主觀上并無騙取的扣稅款的故意，客觀上未造成國家增值稅款損失的，不宜以虛開增值稅專用發(fā)票罪論處。虛開增值稅專用發(fā)票罪的法定最高刑為無期徒刑，系嚴重犯罪，如將該罪理解為行為犯，只要虛開增值稅專用發(fā)票，侵犯增值稅專用發(fā)票管理秩序的，即構成犯罪并要判處重刑，也不符合罪刑責相適應原則。
（2）1996年10月17日《關于適用<</FONT>全國人民代表大會常務委員會關于懲治虛開、偽造和非法出售增值稅專用發(fā)票犯罪的決定>的若干問題的解釋》雖然未被廢止，但該解釋制定于1997年刑法施行前，根據我院《關于認真學習宣傳貫徹修訂的<</FONT>中華人民共和國刑法>的通知》（法發(fā)[1997]3號）第五條“修訂的刑法實施后，對已明令廢止的全國人大常委會有關決定和補充規(guī)定，最高人民法院原作出的有關司法解釋不再適用，但是如果修訂的刑法有關條文實質內容沒有變化的，人民法院在刑事審判工作中，在沒有新的司法解釋前，可參照執(zhí)行。其他對于與修訂的刑法規(guī)定相抵觸的司法解釋，不再適用”的規(guī)定，應當根據現行刑法第二百零五條關于虛開增值稅專用發(fā)票罪的規(guī)定，合理選擇該解釋中可以繼續(xù)參照適用的條文。其中，該解釋中關于“進行了實際經營活動，但讓他人為自己代開增值稅專用發(fā)票”也屬于虛開的規(guī)定，與虛開增值稅專用發(fā)票罪的規(guī)定不符，不應繼續(xù)適用；如繼續(xù)適用該解釋的上述規(guī)定，則對于掛靠代開案件也要以犯罪論處，顯然有失妥當。
（3）《刑事審判參考》曾刊登“蘆才興虛開抵扣稅款發(fā)票案”。該案例提出，虛開可以用于抵扣稅款的發(fā)票沖減營業(yè)額偷逃稅款的行為。主觀上明知所虛開的運輸發(fā)票均不用于抵扣稅款，客觀上使用虛開發(fā)票沖減營業(yè)額的方法偷逃應納稅款，其行為不符合虛開用于抵扣稅款發(fā)票罪的構成要件，屬于偷稅行為。2001年福建高院請示的泉州市松苑綿滌實業(yè)有限公司等虛開增值稅專用發(fā)票案，被告單位不以抵扣稅款為目的，而是為了顯示公司實力以達到在與外商談判中處于有利地位的目的而虛開增值稅發(fā)票。我院答復認為該公司的行為不構成犯罪。
以上意見供參考。
二〇一五年六月十一日
最高人民法院研究室
《關于如何適用法發(fā)〔1996〕30號司法解釋數額標準問題的電話答復》
法研〔2014〕179號
西藏自治區(qū)高級人民法院：
你院《關于如何適用法發(fā)〔1996〕30號司法解釋數額標準問題的請示》（藏高法〔2014〕118號）收悉。
經研究，電話答復如下：原則同意你院第二種意見，即為了貫徹罪刑相當原則，對虛開增值稅專用發(fā)票案件的量刑數額標準，可以不再參照適用1996年《最高人民法院關于適用〈全國人民代表大會常務委員會關于懲治虛開、偽造和非法出售增值稅專用發(fā)票犯罪的決定〉的若干問題的解釋》。在新的司法解釋制定前，對于虛開增值稅專用發(fā)票案件的定罪量刑標準，可以參照《最高人民法院關于審理騙取出口退稅刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》的有關規(guī)定執(zhí)行。
2014年11月27日
最高人民法院
關于對《審計署關于咨詢虛開增值稅專用發(fā)票罪問題的函》的復函
法函[2001]66號
國家審計署：
你署審函[2001]75號《審計署關于咨詢虛開增值稅專用發(fā)票罪問題的函》收悉。經研究，現提出以下意見供參考：
地方稅務機關實施“高開低征”或者“開大征小”等違規(guī)開具增值稅專用發(fā)票的行為，不屬于刑法第二百零五條規(guī)定的虛開增值稅專用發(fā)票的犯罪行為，造成國家稅款重大損失的，對有關主管部門的國家機關工作人員，應當根據刑法有關瀆職罪的規(guī)定追究刑事責任。
此復
最高人民法院
二○○一年十月十七日
最高人民檢察院
《關于涉嫌犯罪單位被撤銷、注銷、吊銷營業(yè)執(zhí)照或者宣告破產的應如何進行追訴問題的批復》
高檢發(fā)釋字〔2002〕4號
（2002年7月4日由最高人民檢察院第九屆檢察委員會第111次會議通過，自2002年7月15日起施行）
四川省人民檢察院：
你院《關于對已注銷的單位原犯罪行為是否應當追訴的請示》（川檢發(fā)研〔2001〕25號）收悉。經研究，批復如下：
涉嫌犯罪的單位被撤銷、注銷、吊銷營業(yè)執(zhí)照或者宣告破產的，應當根據刑法關于單位犯罪的相關規(guī)定，對實施犯罪行為的該單位直接負責的主管人員和其他直接責任人員追究刑事責任，對該單位不再追訴。
此復。
公安部經濟犯罪偵查局關于對兩種涉稅違法行為適用法律問題的批復
（2003年12月5日 公經[2003]1449號）
廣東省公安廳經偵總隊：
你總隊廣公（經）字[2003]1188號《關于持有非法制造的發(fā)票行為如何適用法律的請示》和廣公（經）字[2003]1191號《關于使用偽造擅自制造的普通發(fā)票如何適用法律的請示》收悉。經研究并征求最高人民法院研究室意見，現批復如下：
1、行為人沒有實施其他違法犯罪行為，僅僅持有非法制造的發(fā)票的行為，不宜按照犯罪處理。
2、行為人使用非法制造的發(fā)票的行為，應視具體情況而定：如果行為人不知道是非法制造的發(fā)票，主觀上也沒有偷逃稅款的目的，即使客觀上使用了該發(fā)票，也不宜按照犯罪處理；如果行為人明知是非法制造的發(fā)票而使用，且偷逃稅款達到了法定數額、比例要求，根據刑法第二百零一條和最高人民法院《關于審理偷稅抗稅刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第二條的規(guī)定，應當以偷稅罪追究刑事責任。
此復。
公安部經濟犯罪偵查局
關于對既涉嫌非法經營又涉嫌偷稅的經濟犯罪案件如何適用法律的請示的批復
（2001年3月20日 公經[2001]253號）
遼寧省公安廳經濟犯罪偵查總隊：
你總隊《關于對既涉嫌非法經營又涉嫌偷稅的經濟犯罪案件如何適用法律的請示》收悉，經商最高人民法院研究室，現答復如下：
行為人在實施非法經營犯罪過程中，又涉嫌偷稅構成犯罪的，應以處罰較重的犯罪依法追究刑事責任，不實行數罪。
附：
最高人民法院研究室
關于對既涉嫌非法經營又涉嫌偷稅的經濟犯罪案件如何適用法律問題的意見函
（2001年3月14日 法研[2001]24號）
公安部經偵局：
你局公經[2000]1277號《關于對既涉嫌非法經營又涉嫌偷稅的經濟犯罪案件如何適用法律的函》收悉，經研究，提出如下意見：
行為人在實施非法經營犯罪過程中，又涉嫌偷稅構成犯罪的，應以處罰較重的犯罪依法追究刑事責任，不實行數罪。建議對《批復（稿）》作相應修改。
公安部
關于對未依法辦理稅務登記的納稅人能否成為偷稅犯罪主體問題的批復
（公復字[2007]3號 2007年5月23日）
甘肅省公安廳：
你廳《關于無證經營的行為能否構成偷稅主體的請示》（甘公（法）發(fā)[2007]17號）收悉?，F批復如下：
根據《中華人民共和國稅收管理法》第四條、第三十七條的規(guī)定，未按照規(guī)定辦理稅務登記的從事生產、經營的納稅人以及臨時從事經營的納稅人，可以構成偷稅罪的犯罪主體。其行為觸犯《中華人民共和國刑法》第二百零一條規(guī)定的，公安機關應當以偷稅罪立案偵查，依法追究刑事責任。
2002年1月23日公安部《關于無證經營的行為人能否成為偷稅主體問題的批復》（公復字[2002]1號）不再適用。
中華人民共和國公安部
二00七年五月二十三日
公安部辦公廳
關于若干經濟犯罪案件如何統(tǒng)計涉案總價值、挽回經濟損失數額的批復
（公經[2008]214號 2008年11月5日）
云南省公安廳警令部：
《云南省公安廳警令部關于經濟犯罪案件如何統(tǒng)計涉案金額、挽回經濟損失數等有關問題的請示》（云公警令[2008]22號）收悉。經研究，批復如下：
一、虛報注冊資本案按照虛報數額統(tǒng)計涉案總價值；虛假出資、抽逃出資案按照虛假或抽逃的出資數額統(tǒng)計涉案總價值。
二、貸款詐騙案按照詐騙的貸款數額統(tǒng)計涉案總價值。
三、走私假幣案、偽造貨幣案、出售、購買、運輸假幣案、金融工作人員購買假幣、以假幣換取貨幣案、持有、使用假幣案、變造貨幣案，按照已經查證屬實的偽造、變造的貨幣的面值統(tǒng)計涉案總價值。
偽造、變造的外國貨幣以及香港、澳門、臺灣地區(qū)貨幣的面值，按照立案時國家外匯管理機關公布的外匯牌價折算成人民幣后統(tǒng)計。
四、危害稅收征管案按照以下方法統(tǒng)計涉案總價值：
?。ㄒ唬┩刀惏赴凑胀刀悢殿~統(tǒng)計涉案總價值。
?。ǘ┛苟惏赴凑站芾U稅款額統(tǒng)計涉案總價值。
?。ㄈ┨颖茏防U欠稅案按照欠繳稅款額統(tǒng)計涉案總價值。
?。ㄋ模_取出口退稅案按照騙取稅款額統(tǒng)計涉案總價值。
?。ㄎ澹┨撻_增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票案按照價稅合計額統(tǒng)計涉案總價值。
（六）偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票案、非法出售增值稅專用發(fā)票案、非法購買增值稅專用發(fā)票、購買偽造的增值稅專用發(fā)票案，發(fā)票已經填開或打印金額的，按照價稅合計額統(tǒng)計涉案總價值；發(fā)票未填開或打印金額的，不統(tǒng)計涉案總價值。
?。ㄆ撸┓欠ㄖ圃?、出售非法制造的用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票案、非法出售用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票案，發(fā)票已經填開或打印、印刷金額的，按照票面金額統(tǒng)計涉案總價值；票面既有價款額又有稅款額的，按照價稅合計額統(tǒng)計涉案總價值；發(fā)票未填開或打印、印刷金額的，不統(tǒng)計涉案總價值。
（八）非法制造、出售非法制造的發(fā)票案、非法出售發(fā)票案，發(fā)票已經填開或打印、印刷金額的，按照票面金額統(tǒng)計涉案總價值；發(fā)票未填開或打印、印刷金額的，不統(tǒng)計涉案總價值。
五、挽回經濟損失額按照實際追繳的贓款以及贓物折價統(tǒng)計。
公安部辦公廳
二00八年十一月五日
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