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2022.01.19粵海集團(tuán)首次公開發(fā)行股票并上市招股意向書
2022.01.19 粵海集團(tuán) 001313 國浩律師（深圳）事務(wù)所關(guān)于公司首次公開發(fā)行股票并上市之補(bǔ)充法律意見書（二）
1993年11月28日，對(duì)蝦公司與香港甲統(tǒng)共同簽署了《合資經(jīng)營湛江粵海飼料有限公司合同》，約定雙方共同出資設(shè)立粵海有限。粵海有限的投資總額為476.00萬美元，注冊(cè)資本為238.00萬美元。其中，對(duì)蝦公司認(rèn)繳130.90萬美元，占注冊(cè)資本的55%；香港甲統(tǒng)認(rèn)繳107.10萬美元，占注冊(cè)資本的45%。
公司控股股東對(duì)蝦公司前身為湛江市對(duì)蝦飼料聯(lián)合公司，成立于1991年12月5日，系由廣東省計(jì)劃委員會(huì)和廣東省對(duì)外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易委員會(huì)批準(zhǔn)成立的一家全民所有制企業(yè)，注冊(cè)資本為2,026.00萬元，國有產(chǎn)權(quán)由霞山國資管理。國企改制前，工商登記對(duì)蝦公司、香港甲統(tǒng)分別持有粵海有限55%、45%股權(quán)，香港甲統(tǒng)所持有的45%股權(quán)實(shí)際為代霞山國資持有。
香港甲統(tǒng)所持有粵海有限 140.40 萬美元出資的實(shí)際出資人為對(duì)蝦公司股東霞山國資，對(duì)蝦公司為霞山國資的全資子公司，粵海有限的股權(quán)系由霞山國資100%間接持有。
2004年，為貫徹落實(shí)當(dāng)時(shí)國家及廣東省有關(guān)國有企業(yè)改革精神，建立“產(chǎn)權(quán)清晰、權(quán)責(zé)明確”的現(xiàn)代企業(yè)制度，轉(zhuǎn)換企業(yè)經(jīng)營機(jī)制，經(jīng)湛江市霞山區(qū)人民政府批準(zhǔn)，對(duì)蝦公司由全民所有制企業(yè)改制為經(jīng)營者和員工持股的有限責(zé)任公司，粵海有限由國有控股企業(yè)改制為經(jīng)營者和員工控制的有限責(zé)任公司。
2003年8月7日，對(duì)蝦公司與粵海有限形成《湛江市對(duì)蝦飼料公司改制暨湛江粵海飼料有限公司重組總體方案》，確定2003年5月31日對(duì)蝦公司和粵海有限可轉(zhuǎn)讓凈資產(chǎn)為8,086萬元，其中對(duì)蝦公司所持粵海有限55.00%股權(quán)的可轉(zhuǎn)讓凈資產(chǎn)為4,447.30萬元，香港甲統(tǒng)所持粵海有限45.00%股權(quán)的可轉(zhuǎn)讓凈資產(chǎn)為3,638.70萬元；前述凈資產(chǎn)根據(jù)《廣東省人民政府關(guān)于加快放開公有小企業(yè)的通知》（粵府[1997]99號(hào)）以及湛府[1998]1號(hào)文，分別以2,846.27萬元和2,328.77萬元的價(jià)格全部轉(zhuǎn)讓給粵海有限的經(jīng)營者和員工。
2004年7月13日，徐雪梅、余偉珍和李積偉出資設(shè)立香港煌達(dá)，承接香港甲統(tǒng)所持的粵海有限45%的股權(quán)。徐雪梅、余偉珍和李積偉三人所持香港煌達(dá)股權(quán)系代粵海有限的經(jīng)營者和員工持有，對(duì)蝦公司與香港煌達(dá)的名義股東有所不同，但二者實(shí)際股東及股權(quán)結(jié)構(gòu)一致，均為粵海有限的經(jīng)營者和員工。
粵海有限經(jīng)營者和員工支付全部改制款后，持股方式采取在不改變粵海有限直接層面原有的股權(quán)結(jié)構(gòu)情況下（即境內(nèi)持股 55%，境外持股 45%），境內(nèi)由粵海有限經(jīng)營者和員工受讓霞山國資持有對(duì)蝦公司 100%股權(quán)，粵海有限經(jīng)營者和員工間接持有粵海有限 55%股權(quán)，境外由徐雪梅等三人成立香港煌達(dá)承接香港甲統(tǒng)持有粵海有限 45%股權(quán)，徐雪梅等三人系代粵海有限經(jīng)營者和員工持有香港煌達(dá)的股權(quán)，粵海有限經(jīng)營者和員工通過香港煌達(dá)間接持有粵海有限 45%股權(quán)。香港煌達(dá)和對(duì)蝦公司雖然登記的名義股東不同，但兩者內(nèi)部的股東、持股結(jié)構(gòu)和持股比例都是一致的。
因粵海有限經(jīng)營者和員工已在境內(nèi)向粵海有限實(shí)際出資人霞山國資支付100%股權(quán)對(duì)價(jià)，粵海有限經(jīng)營者和員工相應(yīng)取得粵海有限 100%股權(quán)，從實(shí)際產(chǎn)權(quán)出讓方（霞山國資）轉(zhuǎn)讓粵海有限 100%股權(quán)給實(shí)際產(chǎn)權(quán)受讓方（粵海有限經(jīng)營者和員工）的交易行為來看，本次交易的資金收付雙方、購股金額、資金流水與改制方案的約定是一致的。
香港煌達(dá)受讓香港甲統(tǒng)持有粵海有限 45%股權(quán)系根據(jù)改制方案的要求解決粵海有限經(jīng)營者和員工持股方式的安排，屬于名義上的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書》約定為無償轉(zhuǎn)讓，并未實(shí)際支付對(duì)價(jià)，故此次股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款的支付并未有資金流水的反映。
為解除香港煌達(dá)內(nèi)部股權(quán)代持情形，以香港煌達(dá)內(nèi)部由徐雪梅所代持的全體自然人股東作為合伙人成立了承澤投資。承澤投資系為解決發(fā)行人股權(quán)代持問題而成立的有限合伙企業(yè)，合伙人都曾經(jīng)/現(xiàn)在發(fā)行人處任職，主要從事對(duì)外投資業(yè)務(wù)，與發(fā)行人的關(guān)系為股權(quán)投資關(guān)系，未從事或經(jīng)營與本公司相同或相似業(yè)務(wù)。
2015 年 9 月 6 日，香港煌達(dá)的被代持股東簽署《股權(quán)代持事項(xiàng)的承諾函》，確認(rèn)與徐雪梅之間的股權(quán)代持事宜。
2015年9月6日，粵海有限作出董事會(huì)決議，香港煌達(dá)將持有粵海有限137.7126萬美元出資額，即占比10.89%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給承澤投資。同日，對(duì)蝦公司、香港煌達(dá)、承澤投資簽署《章程修正案》。2015年9月6日，香港煌達(dá)與承澤投資簽署《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，香港煌達(dá)將持有粵海有限10.89%的股權(quán)，以1元的價(jià)格轉(zhuǎn)讓給承澤投資。
本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓系粵海有限經(jīng)營者和員工股權(quán)代持的還原，根據(jù)保薦機(jī)構(gòu)及本所律師對(duì)發(fā)行人主管稅務(wù)機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人訪談以及霞山區(qū)稅務(wù)局于2021年3月15日出具的《確認(rèn)函》，本次轉(zhuǎn)讓系股權(quán)代持還原，無需繳納稅款，發(fā)行人不存在違反法律法規(guī)規(guī)定及欠繳稅款的情形。
本次變更完成后，粵海有限各股東的出資額及出資比例為：
國家稅務(wù)總局湛江市霞山區(qū)稅務(wù)局于2021年3月15日出具《確認(rèn)函》，確認(rèn)代持還原以及粵海飼料歷史上股權(quán)轉(zhuǎn)讓、增資、分紅等事項(xiàng)，暫未發(fā)現(xiàn)違反相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定及其欠繳稅款的情形。
因粵海有限外資股東存在股權(quán)代持，實(shí)際出資主體為境內(nèi)身份，根據(jù)相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定，其外商投資企業(yè)身份以及通過外商投資企業(yè)所享受的稅收優(yōu)惠合法性存在瑕疵，發(fā)行人存在受到行政處罰的風(fēng)險(xiǎn)，其歷史上所享受的稅收優(yōu)惠存在被追繳的風(fēng)險(xiǎn)。
粵海有限設(shè)立時(shí)已履行相應(yīng)商務(wù)審批、工商登記等法定程序，且設(shè)立后已通過歷年外商投資企業(yè)聯(lián)合年檢、工商年檢及公示工商年報(bào)，后續(xù)歷次變更已經(jīng)湛江市霞山區(qū)對(duì)外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作局、廣東省人民政府、湛江市工商行政管理局核準(zhǔn)，公司未因上述股權(quán)代持情形被審批機(jī)關(guān)撤銷其中外合資企業(yè)身份或收到任何行政處罰，截至目前公司仍為有效存續(xù)中外合資企業(yè)。
針對(duì)股權(quán)代持引起的外商投資企業(yè)身份合法性問題，2016年6月23日，粵國浩律師（深圳）事務(wù)所法律意見書5-1-3-60海飼料商務(wù)主管機(jī)關(guān)湛江市霞山區(qū)經(jīng)濟(jì)和信息化局出具了“湛霞經(jīng)信[2016]18號(hào)”《關(guān)于廣東粵海飼料集團(tuán)股份有限公司歷史出資及股權(quán)代持相關(guān)事項(xiàng)的確認(rèn)意見》，確認(rèn)“廣東粵海飼料集團(tuán)股份有限公司前身湛江粵海飼料有限公司的合營雙方歷史上的出資瑕疵及股權(quán)代持等行為已糾正，且得到雙方的確認(rèn)，對(duì)公司的生產(chǎn)經(jīng)營未造成較大影響，不影響其外商投資企業(yè)性質(zhì)，不會(huì)因此給予其追溯性處罰?！?/span>
針對(duì)上述股權(quán)代持引起的粵海飼料歷史上享受的外商投資企業(yè)稅收優(yōu)惠合法性問題，粵海飼料主管稅務(wù)機(jī)關(guān)湛江市霞山區(qū)國家稅務(wù)局于2016年7月28日出具《關(guān)于廣東粵海飼料集團(tuán)股份有限公司歷史上稅收優(yōu)惠合法性的確認(rèn)意見》，確認(rèn)粵海飼料歷史上的股權(quán)代持情況不影響公司以外商投資企業(yè)身份享受的稅收優(yōu)惠。
針對(duì)上述股權(quán)代持可能引起的風(fēng)險(xiǎn)，控股股東、實(shí)際控制人作出如下承諾：如粵海飼料被有關(guān)部門認(rèn)定不符合外商投資企業(yè)資格或不應(yīng)享受外商投資企業(yè)稅收優(yōu)惠政策，導(dǎo)致粵海飼料被追繳稅款或行政處罰，本單位/人愿意無條件向粵海飼料承擔(dān)全部賠償責(zé)任，保證不使粵海飼料因此遭受任何經(jīng)濟(jì)損失。
綜上，發(fā)行人歷史上外商投資企業(yè)身份和通過外商投資企業(yè)身份所享受的稅收優(yōu)惠存在瑕疵，但上述瑕疵經(jīng)有權(quán)主管部門確認(rèn)，發(fā)行人外商投資企業(yè)的身份合法有效，不存在被追溯處罰的風(fēng)險(xiǎn)；其歷史上通過外商投資企業(yè)身份所享受的稅收優(yōu)惠不存在被追繳的風(fēng)險(xiǎn)。上述瑕疵不會(huì)對(duì)本次發(fā)行并上市構(gòu)成實(shí)質(zhì)性法律障礙。
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